[摘要] 在所收购股份触及5%前，恒大本可以缄默不语，但可以不说话却不等于可以说反话。
在所收购股份触及5%前，恒大本可以缄默不语，但可以不说话却不等于可以说反话。
4日5日万科A股大涨两天。4日午盘后，财新传媒指出这是由于地产巨头恒大公司在大举吸收万科筹码，不料遭到恒大否认，并称公司控制人许家印也不曾收购万科股票。然而，当日交易龙虎榜上显示，离恒大集团总部的几家券商营业部是万科的买入主力，收盘后恒大也宣布已经对万科持股4.68%。剧情反转。
恒大这么出尔反尔的原因大约是“商不厌诈”，本来打算“悄悄地进村，打枪的不要”，要是被人揭穿，散户就会都来跟着买，股价水涨船高，自然增持成本也会上升。
但是，证券市场价格以信息披露为基础，上市公司及其董事、高管和其他市场主要玩家的公开言论都必须实事求是，恒大这把小聪明虽然可能替自己在后关头省了点收购资金，却可能惹上法律麻烦。作为至今对万科持股不足5%的“较大的小股东”，恒大对万科及其他股东并不负有什么公司法上的特殊义务，但作为证券市场的有影响力的交易者，其涉嫌违反了不得操纵市场价格的义务。
当有关媒体在指称恒大买入万科股票时，恒大对此有权宣称“无可奉告”。由于4日万科A股全天换手率只有4.63%，恒大所持的4.68%的股票肯定是在4日前就已经开始悄悄买入。但在所收购股份触及5%的举牌线前，恒大本可以缄默不语。
然而，可以不说话却不等于可以说反话。众所周知，万科目前处于股价胶着期，股价若大幅下跌，甚至会引爆大股东宝能系的资产管理计划，发生新一轮崩盘。而倘若有恒大来大力托盘，股票供求关系和股价走势会大不一样。尽管在触及举牌标准前，恒大没有义务告诉大家它是不是会来当“白马骑士”，但它不能释放与事实不符的、足以影响股价的虚假信息。
万科4日下午的走势虽然整体向上，但的确出现了小幅震荡，涨停板也一度被打开。万众瞩目的地产界第二大公司在这个敏感事项上作如此表态，可以说这一虚假信息发布肯定会对市场价格造成压力。在恒大否认买入后，卖出股票者也有理由宣称“恒大否认买万科”的说法隐瞒了市场对万科股票的真实需求，并对自己造成了影响。
我国《证券法》的相关规定还比较原则化，但中国证监会2007年《证券市场操纵行为认定指引(试行)》列出了蛊惑交易操纵，指行为人进行证券交易时，利用不真实、不准确、不完整或不确定的重大信息，诱导者在不了解事实真相的情况下做出决定，影响证券交易价格或交易量，以便通过期待的市场波动，取得经济上的利益行为。拿这个去套恒大的行为，是可以成立的。
不过，虽然《证券法》概括承认了操纵市场行为的受害者的民事求偿权，但由于受害者的买卖行为与违法行为、受害者的损失与违法行为之因果关系的证明极其复杂，不宜随意做司法推定。实务中，认定操纵损害赔偿的案例还几乎没有。故“错卖”万科股票的者还不必太有指望。
□缪因知（法学院副教授）
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